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试论违约责任中违约金和赔偿损失不能一并适用
作者:况兰 文章来源:况兰 更新时间:2011/8/18

试论违约责任中违约金和赔偿损失不能一并适用

 

    近日我为某一承包合同纠纷的被告进行代理。原告诉称被告有违约行为,给其造成了经济损失,请求法院判令被告赔偿其全部经济损失11000元,并按照合同约定给付14000元的违约金。在案件审理过程中,我方对违约的事实没有异议,但指出即使违约成立,原告也不能既主张违约金又主张赔偿损失。后一审法院以被告的主张没有法律依据为由支持了原告的诉讼请求。

    尽管被告的主张没有得到法院采信,但我却认为被告的观点是有理有据的。的确,从《合同法》的条文来看,并没有明确规定违约金和赔偿损失不能同时适用,但我认为结合《合同法》的上下文及立法精神,应当可以得出这个结论。

    首先,《合同法》第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”由此可知,违约责任共分为三种承担方式。“给付违约金”既不是继续履行,也不属于补救措施,显然应当划归“赔偿损失”的范畴。另外能说明这点的还有《合同法》违约责任这章条款的编排。只要稍加注意就不难看出,该法从第108条到第116条均是按照上述三种责任方式的顺序来排列的,而第114条关于违约金的规定就排在赔偿损失的范围内,所以完全可以认定“给付违约金”是赔偿损失的一种特定方式。既然给付违约金就是赔偿损失,显然当事人不能获赔两次。

    其次,《合同法》第114条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”如果单看该条文的第一句,很容易让人得出给付违约金和赔偿损失可以同时适用的结论,但只要看完后面的一句就不会产生这种歧义。道理很简单,当事人连违约金约定得不恰当都要被适当调整,又怎可能让违约方既给付违约金又赔偿实际损失,岂不是荒谬?

    第三,合同法第113条第1款规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”由此可知,违约方赔偿损失也仅以守约方的实际损失(包括合同履行后可获得的利益)为基准可略有浮动,但并不支持惩罚性赔偿(因为赔偿损失后再给付违约金,此时违约金的功能就丧失补偿性,而只有惩罚性)。目前我国只有《消费者权益保护法》有惩罚性赔偿的特别规定。所以从这个角度来讲,违约金和赔偿损失也不能并举。

    综合上述分析,我认为违约金和赔偿损失只能选择适用是有法律依据的。但据了解,司法实践中,如果当事人在合同中特别约定违约金和赔偿损失可以并用的话,司法机关会尊重当事人的特别约定。但我认为这种判法同样不符合法律规定。纵然《合同法》是以意思自治为原则,但并非毫无限制,因为《合同法》第114条并不当然支持当事人约定的违约金数额,所以这种特别约定也就不当然具有法律约束力,要具体情况具体分析。


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